Ликвидация или банкротство в чем разница
Разница между ликвидацией и банкротством
Неудачное развитие бизнеса может привести к ликвидации или банкротству предприятия. Что представляют собой данные процедуры?
Что представляет собой банкротство?
Банкротство — процедура, предполагающая обеспечение условий для выплат предприятием долгов и выполнения имеющихся обязательств (при том, что при отсутствии данных условий соответствующие выплаты или выполнение обязательств невозможны). Банкротство может быть инициировано руководителем, владельцем фирмы, его кредиторами, государственными органами. Чаще всего начало рассматриваемой процедуры обусловлено наличием у фирмы долга перед тем или иным субъектом.
Банкротство, как правило, осуществляется при участии арбитражного суда. Заявление об инициировании соответствующей процедуры подается заинтересованным лицом именно туда. После того как арбитраж принимает соответствующий документ, собирается специальный комитет, задача которого — обеспечение защиты прав кредиторов и других управомоченных лиц.
Банкротство — процедура, состоящая из нескольких этапов: наблюдения, организации внешнего управления, оздоровления, инициирования конкурсного производства. И если в рамках них задачи по спасению бизнеса не решатся, то предприятие будет подлежать ликвидации.
На любом из отмеченных этапов банкротства может быть заключено мировое соглашение между кредиторами и иными управомоченными лицами, а также владельцами фирмы. Кроме того, арбитраж может прекратить рассматриваемую процедуру в случае, если предприятие рассчитается по долгам.
В период наблюдения — начального этапа — предприятие, как правило, продолжает функционировать, но его руководство осуществляет свои полномочия в ограниченном режиме. При этом в его деятельность прямо обычно никто не вмешивается.
Внешнее управление инициируется арбитражем по факту вынесения соответствующего решения специальным комитетом. Данный этап банкротства предполагает отстранение руководителя фирмы и его замену внешним менеджером. Основная его задача — восстановить платежеспособность предприятия в целях удовлетворения требований управомоченных лиц.
Если фирма под руководством внешнего управляющего выплачивает все долги, то процедура банкротства может быть прекращена судом. Если нет — инициируется оздоровление, или санация предприятия.
Соответствующая процедура может предполагать значительные изменения в организационной структуре фирмы, ее слияние с другими компаниями, разделение на несколько независимых юридических лиц. Иногда в ходе санации создаются условия для привлечения третьими лицами дополнительных инвестиций в компанию — частных или государственных.
В случае если санация не привела к требуемым результатам, назначается конкурсное производство. Оно также инициируется арбитражем. Данная процедура предполагает назначение конкурсного управляющего предприятия. Он несет ответственность за управление имуществом и активами фирмы.
Основная цель конкурсного производства — продажа ресурсов, имеющихся у компании, на открытых торгах. Вырученные денежные средства предприятия направляются на погашение долгов. В первую очередь компенсацию получают те управомоченные лица, которым данное право гарантировано законом. Кроме того, преимущества могут иметь кредиторы, давшие заем под залог имущества фирмы.
Конкурсное производство обычно предшествует ликвидации — в данном случае конечному этапу банкротства. Рассмотрим его специфику подробнее.
Что представляет собой ликвидация?
Стоит отметить, что термин, о котором идет речь, может соответствовать нескольким процедурам. А именно:
Если рассматривать ликвидацию в контексте банкротства, то она, как и прочие этапы соответствующей процедуры, осуществляется при участии арбитража. Как только завершается конкурсное производство, о котором мы сказали выше, суд, рассмотрев отчет управляющего и иные документы, выносит решение о ликвидации.
Вторая схема ликвидации предполагает, что фирма в силу закона теряет право заниматься хозяйственной деятельностью. Но у нее могут остаться обязательства — перед теми же кредиторами, государством — если, например, речь идет об уплате налогов. Их предприятие должно выполнить. Если имеющихся у него ресурсов не хватает, уплата долгов может быть реализована в порядке конкурсного производства с последующей ликвидацией компании.
Третья схема предполагает, что собственники принимают решение о закрытии фирмы в связи с тем, что прекращают бизнес. Однако данная процедура может быть осуществлена только в случае, если все долги фирмы — перед кредиторами, государством и иными управомоченными лицами — погашены.
Информация о прекращении фирмой деятельности по установленным каналам передается в Федеральную налоговую службу, и она вносит в Единый реестр юрлиц запись о том, что фирма ликвидирована.
Сравнение
Есть не одно отличие ликвидации от банкротства.
Во-первых, ликвидация всегда предполагает прекращение деятельности фирмы, а банкротство — только в том случае, если наблюдение, внешнее управление и санация не привели к созданию условий для расчета фирмы с кредиторами.
Во-вторых, ликвидация может не иметь никакой связи с долговыми обязательствами (но для этого у фирмы не должно быть непогашенных долгов), в то время как банкротство инициируется как раз таки по причине наличия у фирмы задолженностей перед кредиторами и иными управомоченными лицами.
В-третьих, ликвидация не может однозначно отождествляться с банкротством и в контексте обеспечения условий для погашения обязательств предприятия, поскольку является только лишь одним из этапов второй процедуры.
В-четвертых, ликвидация может быть осуществлена (в случаях, если она добровольна) без участия арбитража. Все, что нужно сделать фирме, если у нее нет долгов, — обратиться в ФНС.
Но во многих случаях ликвидация и банкротство тесно связаны и должны рассматриваться в одном контексте. Если у фирмы есть долги, то прекращение ее деятельности возможно, только если она по ним рассчитается. Иногда для этого необходимо банкротство — состоящее из рассмотренных нами выше этапов.
Определив, в чем разница между ликвидацией и банкротством, отразим выводы в таблице.
Сравнение банкротства и ликвидации юрлица: в чем общие черты и разница между процедурами?
Закрыть компанию можно через процедуру ликвидации или банкротства. Между двумя данными процессами имеются некоторые принципиальные различия.
Что собой представляет банкротство
Под банкротством юрлица понимается его неспособность рассчитаться по долговым обязательствам перед кредиторами. Юрлицо обязано заявить о своей несостоятельности при обнаружении признаков банкротства в ходе деятельности, либо если в процессе ликвидации стало очевидно, что компания не сможет рассчитаться с кредиторами из-за недостаточности имущества.
Неподача заявления о начале процесса банкротства в случае, когда это было обязательно по закону, грозит компании административной ответственностью и штрафными санкциями.
Если суд вводит в отношении компании процедуру конкурсного производства, то в ходе данного этапа производится инвентаризация и оценка всего принадлежащего компании имущества, затем оно выставляется на торги и по результатам продажи вырученные деньги идут на погашение требований кредиторов. Непогашенные обязательства по результатам банкротства аннулируются, и компания прекращает свою деятельность.
По результатам признания компании банкротом и введения судом процедуры конкурсного производства она должна быть закрыта (ликвидирована). Инициатива о признании компании банкротом может исходить от ее собственников, кредиторов или уполномоченных инстанций.
Что собой представляет ликвидация компании
Ликвидация компании представляет собой процесс прекращения ее деятельности по решению учредителей, уполномоченного органа или судебной инстанции. Решение ликвидировать компанию может быть принято ее собственниками при достижении компанией установленных целевых ориентиров, по истечении сроков создания и по другим причинам.
Исковое заявление о необходимости принудительно ликвидировать компанию может поступить от налоговой службы, прокуратуры или одного из учредителей компании.
Для того чтобы суд удовлетворил требования заявителя о закрытии юрлица, необходимо соблюдение ряда условий и наличие веских оснований. В частности, на основании ст. 61 Гражданского кодекса компания подлежит ликвидации при нарушении законодательства, при работе без необходимых допусков и лицензий, при неисполнении законных требований контролирующих инстанций об устранении нарушений и пр.
Право на одностороннее решение о закрытии юрлица принадлежит ФНС. Налоговая вправе исключить сведения о компании из реестра, если будут выявлены факты недостоверных данных, которые содержатся в реестре. Например, ФНС выявила данные о некорректном юридическом адресе или номинальном директоре.
Также Налоговая вправе ликвидировать компании, которые фактически не ведут деятельность в течение года и более: не сдают положенную отчетность и не имеют операций по счетам.
В случае когда в процессе ликвидации компания пришла к необходимости инициировать процедуру банкротства, то об этом следует оповестить всех кредиторов. С момента перехода к новой процедуре начинают применять положения 127-ФЗ «О несостоятельности».
Сравнение банкротства и ликвидации юрлица
Приведем ключевые различия между банкротством и ликвидацией компании:
Таким образом, банкротство и ликвидация – тесно взаимосвязанные друг с другом процессы, которые являются разными вариациями для закрытия компании. Банкротство компании не всегда заканчивается ее ликвидацией, а ликвидации компании не всегда предполагает прохождение процедуры банкротства. Ликвидация выступает одним из этапов банкротства.
Отличие ликвидации от банкротства
Юридическое лицо на финальном этапе своего существования может закончить хозяйственную деятельность двумя способами: ликвидацией или банкротством. Оба пути преследуют цель завершения деятельности юридического лица с последующим исключением из реестра индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Нужно подчеркнуть, что процедура банкротства считается более радикальной мерой и сопряжена с большими рисками нежелательных последствий для собственника предприятия. В свою очередь ликвидация юридических лиц может стать завершающим этапом банкротства или быть добровольной по решению учредителей.
Особенности банкротства
Основанием для банкротства предприятий является наличие признаков неплатежеспособности по обязательствам.
Инициаторами банкротства юридического лица могут стать:
Предприятие объявляется банкротом лишь по вердикту арбитражного суда. Согласно принятому порядку банкротство юридических проходит через процедуры наблюдения, санации, внешнего управления, конкурсного производства и ликвидации. На всех этапах компания может заключить мирное соглашение с кредитными лицами.
Процедура санации направлена на финансовое оздоровление предприятия. На этом этапе у юридического лица может измениться статус (слияние, поглощение или разделение компании).
В российской правовой практике банкротство с долгами обычно осуществляется через внешнее управление и конкурсное производство.
Процедура наблюдения применяется к должнику сразу с момента принятия судом заявления о банкротстве. На этом этапе арбитражный суд назначает временного управляющего, который уполномочен проводить финансовый аудит фирмы и делать экономические оценки по хозяйственной деятельности. Руководство банкротящегося предприятия ограничивается в полномочиях.
Процедура внешнего управления ведется через управляющего, утвержденного судом. В настоящее время внешнее управление может продолжаться до десяти лет. На этот время реальный глава компании отстраняется от должности и передает полномочия судебному управляющему. Тот обязан сделать все возможное для поднятия платежеспособности должника для удовлетворения требований кредиторов.
Решение комитета кредиторов и отчет внешнего управляющего служат основанием для принятия судом следующих решений:
Конкурсное производство инициируется судом с назначением управляющего. Сроки этой процедуры по закону не должны длиться больше года. Однако срок может быть продлен решением суда. Административные обязанности возлагаются на конкурсного управляющего. Он должен оценить активы и имущество предприятия-должника. Всё имущество реализуется по схеме конкурсных торгов. Полученные деньги перечисляются на погашение кредитных долгов в порядке очереди, определяемую законом.
В большинстве случаев банкротства инициируется кредиторами. Важно отметить, что банкротство является единственным способом уйти от огромных долгов по закону. Для многих предприятий, не способных выполнить свои долговые обязательства, это последняя возможность сохранить авторитет и выйти из черной полосы чистыми в правовом смысле. Несмотря на то, что большинство дел по банкротству начинают кредиторы, это не значит, что учредители не могу воспользоваться этим правом. Риски процедуры могут быть весьма высокими. В ходе судебного разбирательства не исключен факт выявления фиктивного банкротства. Если это произойдет, то инициаторы процесса могут понести финансовую и уголовную ответственность. Для того, чтобы минимизировать такие угрозы, лучше пользоваться услугами профессионального юриста.
Особенности ликвидации
Банкротство организации заканчивается его ликвидацией. Этот этап наступает сразу с окончанием конкурсного производства. Руководитель конкурсных торгов предоставляет решение суда о ликвидации в орган регистрации предприятия должника. При этом в ЕГРЮЛ делается соответствующая запись. С этого момента юридическое лицо ликвидировано.
Нужно отметить, что для ликвидации компании могут быть разные основания, среди которых следует отметить следующие:
По законодательству ликвидация с долгами может инициироваться налоговыми органами, регистрационной палатой или правоохранительными структурами.
Кроме того, возможна ликвидация юридического лица добровольн без процедуры банкротства. Добровольная ликвидация предприятия начинается с положительного решения учредителей организации или акционеров.
Реальные причины данной процедуры бывают разными:
Целью добровольной ликвидации бывает фиктивное банкротство, как возможность уйти от долговых обязательств. Порядок процедуры предусматривает направление письменного уведомления в государственный орган регистрации.
Затем учреждается специальная комиссия, которая принимает управление делами компании. Это образование имеет право представлять в суде ликвидируемое юридическое лицо. Порядок процедуры обязывает комиссию объявить о скором закрытии предприятия через средства массовой информации за как минимум два месяца от планируемой даты. В заявлении через СМИ должны быть освещены сроки и порядок подачи претензий кредиторов.
По истечению времени предъявления претензий от кредиторов комиссия составляет промежуточный баланс предприятия и согласовывает его с регистрирующим органом. Все требования кредиторов удовлетворяются, исходя из составленного баланса в порядке очереди, предписанной буквой закона.
Если стоимость имущества не способна покрыть долговые обязательства перед кредиторами, то применяться процедура банкротства. В последнем случае ликвидационная комиссия делает заявление в арбитражный суд о признании предприятия банкротом.
Если ликвидационная комиссия еще не утверждена, то заявление должен подать собственник компании-должника. После этого начинается конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего обычно возлагаются на руководителя комиссии. Требования по долгам предъявляются в течении месяца с момента публикации о банкротстве.
Важно отметить, что ответственность за удовлетворение требований кредиторов несут учредители и собственники предприятия плюс члены ликвидационной комиссии.
После закрытия всех обязательств перед кредиторами ликвидационная комиссия формирует финальный баланс, в котором отображается раздел активов между акционерами и собственниками предприятия.
Имущество ликвидируемого предприятия распределяется по очередности, которая фиксируется в учредительной документации компании. При этом очередность должна удовлетворять требования закона, который регулирует данную формы организации бизнеса. Ликвидация будет считаться завершенной после создания записи в ЕГРЮЛ.
Варианты закрытия предприятия: что делать и что учесть
Бизнес — дело рискованное. Всегда есть вероятность, что владелец придет к решению о закрытии предприятия. Она увеличивается, когда есть внешние негативные факторы. В 2020 и 2021 году таковым стал коронавирус и последствия эпидемии.
Рассказываем о трех способах закрытия бизнеса.
Ликвидация
Это основной и максимально прозрачный способ прекращения работы компании, при котором все обязательства должны быть погашены, и вопросы контролирующих органов — сняты. В теории ликвидации занимает не менее 4 месяцев, на практике — больше. Основные этапы ликвидации:
1. Владельцы компании принимают решение о ликвидации.
2. Формируется ликвидационная комиссия. В ее задачи входит инвентаризация всего имущества и обязательств компании, чтобы получить точное представление о действительном имущественном и финансовом положении ликвидируемой компании.
3. В ходе ликвидации все обязательства компании перед кредиторами, заявившими свои требования в процессе ликвидации, должны быть выполнены. Оставшееся после погашения долгов имущество передается владельцам. Пока не будут удовлетворены все предъявленные требования кредиторов, ликвидация не может быть завершена.
4. Чтобы кредиторы могли узнать о предстоящей ликвидации компании, информация об этом публикуется в журнале «Вестник государственной регистрации», а также в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц.
С этого момента у кредиторов есть два месяца, чтобы предъявить требования к ликвидируемой компании. Если кредитор не сделает это в установленный срок, ликвидационная комиссия вправе не включать их в промежуточный ликвидационный баланс, в соответствии с которым идут расчеты с кредиторами.
5. Ликвидационная комиссия может не согласиться с предъявленными требованиями. Тогда кредитор вправе обратиться в суд для их подтверждения. В таком случае ликвидация компании не будет завершена до окончания этого спора.
6. Принятие решения о ликвидации может быть основанием для проведения внеочередной налоговой и таможенной проверки. И ликвидацию нельзя будет завершить до окончания проверки и до снятия всех спорных вопросов надзорными органами.
Банкротство
Что делать, если денег компании недостаточно для удовлетворения требований кредиторов? Во-первых, ликвидационная комиссия обязана реализовать имущество компании с торгов. Всё стоимостью до 100 тыс. рублей можно продавать без проведения торгов. Если это не помогло, комиссия обязана начать процедуру банкротства и уведомить об этом всех кредиторов.
Впрочем, банкротство может быть инициировано не только в ходе ликвидации компании. Заявление о банкротстве вправе подать любой кредитор (группа кредиторов), требования которого к компании превышают 300 тысяч рублей. Руководитель не просто может, а обязан обратиться в суд с заявлением, если компания неплатежеспособна или может стать таковой в результате удовлетворения требования одного или нескольких кредиторов.
1. Банкротство происходит под контролем арбитражного суда. Суд назначает арбитражного управляющего, который ведет все дела компании-должника до прекращения процедуры банкротства. Также под контролем суда оценивается и продается имущество компании-должника.
2. Только суд принимает решение об обоснованности требований, которые предъявлены кредиторами. Требования кредиторов разбиваются на пять очередей. Требования каждой последующей очереди погашаются только после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.
3. Процедура банкротства предполагает, что не все требования кредиторов будут удовлетворены до ликвидации компании. Но нельзя уповать на то, что компания легко и просто освободится от обязательств только потому, что ее имущества недостаточно. Для этого есть арбитражный управляющий. Он обязан принять меры для выявления и истребования имущества должника, находящегося у третьих лиц. Управляющий или кредиторы могут требовать признания недействительными отдельных сделок должника, которые, по их мнению, способствовали неплатежеспособности, и возврата имущества по таким сделкам. Кроме того, арбитражный управляющий или кредитор вправе требовать привлечения контролирующих должника лиц к ответственности перед кредиторами, если полное погашение их требований стало невозможно из-за действий таких контролирующих лиц (руководителя, владельца).
Соответственно, банкротство нельзя назвать легким способом освобождения от обязательств, как к нему часто относятся. Если банкротство неминуемо, стоит основательно подготовиться ко всем его процедурам и содействовать удовлетворению требований кредиторов в той степени, в какой это действительно возможно.
Прекращение работы
Бывает, что компания перестала работать — не представляет налоговую отчетность, не имеет банковского счета или не совершает по нему операций.
1. Если такая ситуация продолжается в течение двенадцати месяцев подряд, то по решению Федеральной налоговой службы компания может быть исключена из Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц. Информация о таком решении публикуется в журнале «Вестник государственной регистрации».
2. После этого кредиторы и сама компания вправе в течение трех месяцев заявить о несогласии с исключением из реестра. Тогда налоговый орган отменяет решение и за компанией сохраняется статус действующей.
3. Если возражений нет, ФНС исключает компанию из реестра. Последствия те же, что и при ликвидации компании. Если у компании остались неисполненные обязательства и это явилось следствием недобросовестного или неразумного поведения ее контролирующих лиц, кредиторы вправе требовать привлечь их к ответственности по этим обязательствам.
4. Исключение юридического лица из реестра также может быть обжаловано кредиторами или иными заинтересованными лицами. Срок — в течение года.
В отличие от ликвидации и банкротства, исключение организации из реестра юридических лиц полностью инициируется налоговым органом. Однако это не отменяет того, что владельцы несут ответственность по обязательствам, оставшимся после исключения компании из реестра.
СРОЧНО!
Успейте разобраться в ФСБУ 5/2019 «Запасы», пока вас не оштрафовали. Самый простой способ – короткий, но полный курс повышения квалификации от гуру бухгалтерского учета Сергея Верещагина
Основные варианты очевидны – ликвидация, банкротство или пассивное прекращение работы с компанией в расчете на исключение из ЕГРЮЛ (или истечение сроков, в течение которых могут быть предъявлены требования к владельцу компании).
В каком направлении двинуться? Или вообще не двигаться и подождать? Попробуем порассуждать на эту тему, опираясь на практику.
Ликвидация
Это самый легальный способ прекращения деятельности юридического лица и исключения его из реестра. Однако его успех зависит от того насколько активы ликвидируемой компании покрывают ее обязательства. Причем речь здесь идет не о номинальном (суммовом) покрытии, а о фактическом погашении долгов за счет имущества.
Иными словами, если из промежуточного ликвидационного баланса следует, что долги не могут быть погашены за счет активов или в условиях формальной достаточности активов известно, что они отсутствуют или имеют нулевую стоимость – ликвидатор или комиссия обязаны обратиться в суд с заявлением должника о банкротстве. На этом попытка ликвидации закончится. (Определение ВС от 23.12.2017 года №310-ЭС17-8699).
Банкротство
В условиях объективного банкротства, владелец компании может инициировать подачу заявления должника или договориться о подаче такого заявления со стороны кредитора (имеющего «просуженные» требования). Последний вариант позволит утвердить условно дружественного управляющего (во всяком случае, на период наблюдения).
Однако, «направляясь» в процедуру банкротства, бенефициару должника следует учитывать ряд важных обстоятельств.
Б) Отсутствующее имущество
Если на балансе числится имущество, а по факту оно отсутствует (крайне распространенная ситуация в отношении запасов) – то это будет с неизбежностью выявлено управляющим. В подавляющем большинстве случаев вразумительно объяснить это не возможно, а значит, появятся основания, как минимум, для взыскания убытков с контролирующих лиц.
При этом если у вас не сложилось «теплых» отношений с арбитражным управляющим, он гарантированно направит соответствующее заявление в правоохранительные органы. А это может быть большой головной болью, даже при отсутствии состава преступления, но вашей «имущественной» привлекательности для блюстителей закона.
Аналогичная ситуация и с иными активами, например, дебиторской задолженностью – если она по каким-то причинам не взыскивалась своевременно и возможность ее истребования утрачена – это тоже основание для взыскания убытков или привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих лиц.
Иным словами, любые нелогичные и не объяснимые деловой практикой действия/бездействия в отношении активов (а это, к сожалению, «сплошь и рядом»), могут стать серьезным основанием для претензий к контролирующему лицу.
В) Оспаривание сделок
В российской деловой практике распространенной является ситуация полного или частичного вывода активов должника в преддверии банкротства. Кроме того, по-прежнему очень часто коммерческие организации (вернее их бенефициары) – выводят безнал компании в кэш. Это стало дорого, но никуда не ушло.
И то, и другое не сложно выявить при анализе условий сделок и контрагентов. Конечно «дружественный» управляющий может чего-то не заметить, но тут мы делаем круг и возвращаемся к первому пункту – «близорукость» управляющего это дополнительные расходы бенефициара. Кроме того, если в процедуре есть ФНС или активные кредиторы, а оптимизационные мероприятия слишком очевидны, уклонение управляющего от оспаривания соответствующих сделок может дорого ему стоить (Определение от 07.02.2019 года №305-ЭС16-15579) и едва ли он на это пойдет.
Г) Субсидиарная ответственность контролирующих лиц (или взыскание с них убытков)
Строго говоря, закон о банкротстве знает только два правонарушения, которые ведут к субсидиарной ответственности – доведение до банкротства (ст. 61.11 ЗоБ) и неподача заявления должника (ст.61.12 ЗоБ). Однако на практике суды не слишком придерживаются доктрины и в качестве фактических оснований ответственности контролирующих лиц могут ссылаться на отсутствие имущества должника, совершение разного рода оптимизационных сделок, непередачу документов должника, хотя эти обстоятельства являются условиями презумпции доведения до банкротства (Определение ВС от 30.01.2020 года №305-ЭС18-14622).
Но основной риск субсидиарной ответственности не в размытости ее оснований, а в том, что к ответственности могут быть привлечены как лица, осуществляющие прямой контроль в отношении должника, так и иные лица, находящиеся под контролем общего бенефициара и получившие косвенную (или даже предполагаемую) выгоду от деятельности должника (Определения ВС от 06.08.2018 года №308-ЭС17-6757 и от 25.09.2020 года №310-ЭС20-6760).
Вывод: даже беглого перечисления обстоятельств, на которые следует обратить внимание при использовании банкротства, как способа прекращения деятельности юридического лица, достаточно чтобы признать его неприемлемость для значительного количества кризисных компаний и их бенефициаров. Это тот джин, которого контролирующим должника лицам лучше не выпускать.
Фактическое прекращение деятельности компании
Имеется в виду создание условий для исключения организации из ЕГРЮЛ, как недействующей в порядке статьи 21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». На первый взгляд для этого нужно совсем не много – отказаться от использования счета и сдачи отчетности, в таком режиме просуществовать один год.
Однако, исключение из ЕГРЮЛ это право, но не обязанность ФНС и потребовать этого от нее нельзя. Ожидание может основательно затянуться. К тому же, исключение из реестра не устраняет главную опасность для контролирующего лица – привлечение к ответственности по обязательствам ликвидированной компании (в порядке пункта 3.1. ст. 3 Закона об ООО). В качестве негативных последствий исключения из реестра Закон о государственной регистрации предусматривает также ограничения для мажоритарного участника и директора в отношении регистрации новых обществ (п.п. «ф» п 1 ст. 23.1 Закона о регистрации).
Правда тут есть два позитивных для должника и его бенефициаров обстоятельства. Первое – условием привлечения контролирующего лица к ответственности по пункту 3 статьи 3.1. Закона об ООО является доказанный факт того, что невозможность удовлетворения требований кредиторов была следствием действий контролирующего лица. То есть, привлечение к ответственности на основании п.3.1. статьи 3акона об ООО осуществляется по аналогии с составом «доведения до банкротства» статьи 61.11 ЗоБ.
Второе – это срок, в течение которого может быть подано заявление о привлечении к ответственности в порядке пункта 3.1 статьи 3 Закона об ООО. По аналогии с нормами о субсидиарной ответственности (п.6 статьи 61.14 ЗоБ) – такой срок не может быть больше, чем три года от даты исключения должника из ЕГРЮЛ. При этом, практика арбитражных судов склонна считать этот срок иначе (лояльнее в отношении контролирующих лиц), связывая начало его течения не с исключением должника из реестра, а с моментом, когда кредитору должно было быть известно о невозможности погашения его требований (например, Решение Арбитражного суда Московской области от 10.12.2020 года по делу №А41-91799/19).
То есть период тревожной неопределенности для бенефициара не будет вечным.
Вывод: с учетом всех обстоятельств, прекращение деятельности компании (в расчете на ее исключение из ЕГРЮЛ), на сегодня, пожалуй, самый приемлемый, безопасный и дешевый способ отказа от корпоративного актива.
А что кредитор? Каковы его шансы при каждой из указанных выше процедур юридической ликвидации юридического лица?
Тут ситуация зеркально противоположная – для кредитора «кризисной» компании наиболее приемлемым вариантом является, конечно, банкротство. Только в этом случае у него появляются шансы добиться хотя бы частичного удовлетворения требований за счет неправомерно выбывших активов (через оспаривание сделок должника) и/или имущества контролирующих лиц (в рамках субсидиарной ответственности).
Однако инициировать этот процесс может не каждый кредитор – необходимо иметь «просуженное» требование и быть готовым нести текущие расходы. И это без гарантии погашения долга. Поэтому ординарные кредиторы (не Банки и не ФНС) обычно выжидают, когда соответствующее заявление будет подано кем-то другим. Часто это ожидание заканчивается тем, что должника исключают из реестра в порядке статьи 21.1. закона о государственной регистрации.
Что же можно посоветовать кредиторам в этой ситуации, чтобы при минимальных расходах дотянуться до имущества контролирующего лица?
Второй вариант – подача заявления кредитора о банкротстве с последующим прекращением производства в связи с отсутствием источников финансирования. Это дает возможность сэкономить на расходах и подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности вне процедуры банкротства (п.12 ст.61.11, ст.61.19 ЗоБ).
Третий вариант – обращение с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам недействующей компании, исключенной из ЕГРЮЛ (на основании пункта 3.1 статьи 3 ФЗ Об ООО).
Выше было отмечено, что слабым местом для заявителя здесь является отсутствие информации о недобросовестных действиях контролирующих лиц. Учитывая это, практика осознанно снижает стандарт доказывания для заявителей в подобной ситуации – им достаточно обосновать свою позицию с помощью косвенных доказательств (п.57 ППВС от 21.12.2017 года №53, Определение ВС от 28.03.2019 года №305-ЭС18-17629).
В качестве обоснования возможных недобросовестных действий контролеров заявитель может указать на значительное уменьшение активов должника (согласно данным балансов); на отсутствие информации о судьбе имущества, которое принадлежало должнику; на «формальные» судебные процессы (Определение №305-ЭС17-2261 от 08.06.2020 года); на то, что деятельность должника была переведена на другую аффилированную компанию и т.д.